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網絡監管的現行立法及其價值

摘 要: 網絡監管是對互聯網網絡的監督、監管和檢查, 在法理上來源于國家主權。網絡空間的合法權益面臨嚴峻風險與挑戰, 需要制定新法、修訂現有法律、廢止不相適應的法律來強化監管。我國先后頒布實施了一些網絡監管方法的法律與規范, 但立法層級與內容仍然滯后于網絡
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广西快乐双彩走势图软件下载 www.wbtzv.com   摘 要: 網絡監管是對互聯網網絡的監督、監管和檢查, 在法理上來源于國家主權。網絡空間的合法權益面臨嚴峻風險與挑戰, 需要制定新法、修訂現有法律、廢止不相適應的法律來強化監管。我國先后頒布實施了一些網絡監管方法的法律與規范, 但立法層級與內容仍然滯后于網絡的發展。因此, 網絡監管立法是一個動態的, 長期的過程, 在世界范圍內也是一個新的領域和課題。網絡監管立法一項技術性和專業性極強的立法, 要更加注重網絡法律行為的專業性, 更加關注專業行為與法律規范的有機結合。

  關鍵詞: 網絡; 監管; 立法; 特性;

  一、網絡監管的意義

  網絡監管 (Network supervision) 是對互聯網網絡的監督、監管和檢查。在一般意義上, 是對互聯網網絡進行外部監管。在監管內容上, 包括網絡營運、網絡內容、網絡版權、網絡經營、網絡安全和網絡經營許可監管等。網絡監管的目的在于維護網絡安全、?;ね縞系墓怖? 規范網絡所有者、從業人員和參與者的行為, 對互聯網網絡中的不法行為進行約束和制裁。

  網絡監管在法理上的權利來源于國家主權, 或者說是國家的網絡主權。我國《網絡安全法》第1條開宗明義就明確規定:“為了保障網絡安全, 維護網絡空間主權和國家安全、社會公共利益, ?;す?、法人和其他組織的合法權益, 促進經濟社會信息化健康發展, 制定本法。”這個法條中所載明的“網絡空間主權”便是國家主權在網絡空間中的具體體現。而國家對網絡進行監管的目的也在于保障“國家安全、社會公共利益, ?;す?、法人和其他組織的合法權益。”這與國家主權在其他領域中的體現和目的是一樣的。在國際上, 我國堅持網絡監管與網絡主權的相關性。2010年6月, 《中國互聯網狀況》白皮書中也指出, 互聯網是一個國家的重要設施, 我國境內的互聯網屬于中國主權所管轄范圍。 (1) 2017年3月, 《網絡空間國際合作戰略》在第二章“基本原則”中的第二項內容直接就是“主權原則”, 遵守《聯合國憲章》所確立的主權平等原則, 是當代世界各個國家建立和處理國際關系的基本準則, 其有效范圍及于國與國交往的全部領域。 (2) 因此, 各國政府有權利也有責任, 必須?;ず酶霉男畔⑾低澈托畔⒆試? 使之免受任何干擾和破壞。同樣, 各國政府有權利也有責任制定有關該國互聯網的政策和法律, 并保障這些政策和法律切實有效地實施。

網絡監管的現行立法及其價值

  2016年12月出臺的《國家網絡空間安全戰略》在“ (二) 嚴峻挑戰”中指出, 我國的網絡安全形勢嚴峻, 面臨多種風險與挑戰。這些風險和挑戰包括了網絡滲透、網絡攻擊、網絡威脅, 網絡有害信息侵蝕、網絡恐怖和違法犯罪活動, 這些活動和行為破壞我國的政治安全、經濟安全和社會安全。與此同時, “國際上爭奪和控制網絡空間戰略資源、搶占規則制定權和戰略制高點、謀求戰略主動權的競爭日趨激烈。個別國家強化網絡威懾戰略, 加劇網絡空間軍備競賽, 世界和平受到新的挑戰。” (3) 這份白皮書同時表明要“用好互聯網首先要管好互聯網。” (4) 只有通過加強管理, 依法管理、科學管理和有效管理才能促進互聯網的發展。對此, 國務院新聞辦公室主任王晨在向全國人大常委會報告“關于我國互聯網發展和管理”中, 也強調要加強互聯網立法的統籌規劃與總體協調, 及時制定新法、修訂現有法律、廢止過時的規定, 加大司法解釋力度, 增強法規的可操作性。1

  二、網絡監管的現行立法

  (一) 《互聯網信息服務管理辦法》

  2000年9月20日國務院第31次常務會議通過, 2000年9月25日公布施行。這個管理辦法明確規定“國家對經營性互聯網信息服務實行許可制度;對非經營性互聯網信息服務實行備案制度。”同時規定, 任何組織或者個人, 只要沒有取得許可或者沒有履行備案手續, 都不允許從事互聯網信息服務。由此, 管理辦法確立了國家對于作為特定行業的互聯網信息服務進行特殊管理的法律原則。

  (二) 《互聯網上網服務營業場所管理條例》

  2002年8月14日國務院第62次常務會議通過, 自2002年11月15日起施行。

  《管理條例》將“互聯網上網服務營業場所”限定為“通過計算機等裝置向公眾提供互聯網上網服務的網吧、電腦休閑室等營業性場所”, 明確規定縣級以上政府文化部門負責互聯網上網服務營業場所的設立審批和監督管理;公安機關負責對信息網絡安全、治安及消防安全的監督管理;工商部門負責對互聯網經營單位登記注冊和營業執照管理;電信管理等其他有關部門在各自職責范圍內, 對互聯網上網服務營業場所經營單位分別實施監督管理。

  《管理條例》的禁止性規定對于《管理辦法》“九項禁止性規定”是有了發展, 并且專門規定了互聯網上網服務營業場所經營單位和上網消費者不得進行危害信息網絡安全的活動及其內容。這些內容為后來的《刑法》修正案做了立法上的探索和準備。

  (三) 《非經營性互聯網信息服務備案管理辦法》

  2005年1月28日, 信息產業部審議通過, 2005年3月20日施行。

  這部行政規章主要明確的是監管部門的職能或者說權力。明確信息產業部對全國非經營性互聯網信息服務備案管理工作進行監督指導, 省、自治區、直轄市通信管理局具體實施備案管理工作。從事非經營性互聯網信息服務的, 應到其所在地省通信管理局備案。

  就行業專屬管理而言, 2014年8月26日, 在由國務院頒布實施的“關于授權國家互聯網信息辦公室負責互聯網信息內容管理工作的通知”中再次明確規定:“授權重新組建的國家互聯網信息辦公室負責全國互聯網信息內容管理工作, 并負責監督管理執法。”

  (四) 《信息網絡傳播權?;ぬ趵?/strong>

  2006年5月18日, 由國務院頒布實施。2013年1月30日, 國務院又頒布實施了“關于修改《信息網絡傳播權?;ぬ趵返木齠?rdquo;。

  這是為?;ぷ拋魅ㄈ?、表演者、錄音錄像制作者的信息網絡傳播權, 根據《著作權法》制定的條例。明確規定權利人享有信息網絡傳播權, 該項權利同其他權利一樣受著作權法和條例的?;? 任何組織或者個人必須取得權利人的許可并支付報酬, 才能通過網絡向公眾提供權利人的作品、表演、錄音錄像制品?!侗;ぬ趵范雜誶秩ㄐ形轎還娑朔稍鶉? 包括民事責任、行政責任和刑事責任。條例中對于專業術語的界定具有指導性功能。

  (五) 《計算機信息網絡國際聯網安全?;す芾戇旆ā?/strong>

  1997年12月30日公安部經國務院批準發布。2011年1月8日, 國務院《關于廢止和修改部分行政法規的決定》進行了修訂。

  這是為了加強對計算機信息網絡國際聯網的安全而制定的, 明確了由公安部計算機管理監察機構負責, 對計算機信息網絡國際聯網進行安全?;す芾?。目的在于?;ば畔⑼綣柿墓舶踩? 維護從事相關當事人的合法權益, 維護社會的公眾利益。

  特別需要注意的是“附則”中的第24條, 即“與香港特別行政區和臺灣、澳門地區聯網的計算機信息網絡的安全?;す芾? 參照本辦法執行。”

  (六) 《互聯網新聞信息服務管理規定》

  2017年5月2日, 由國家互聯網信息辦公室審議通過, 2017年6月1日開始實施。

  這里的“互聯網新聞信息服務”包括互聯網新聞信息采編發布服務, 也包括互聯網新聞信息的轉載服務和傳播平臺服務。通過互聯網站, 各種應用程序, 各類論壇和博客及微博客, 各項公眾賬號, 各個即時通信工具, 其他種類網絡直播形式向社會提供服務前, 必須取得互聯網新聞信息服務許可, 然后才能成為社會公眾提供互聯網新聞信息服務者, 才能向社會公眾提供互聯網新聞信息服務。并且, 法律不允許設立中外合資經營、中外合作經營和外資經營的互聯網新聞信息服務單位。同時規定, 非公有資本也不得介入互聯網新聞信息采編業務。

  三、網絡監管的立法特性

  (一) 不難看出, 我國的網絡立法與互聯網的幾乎同時起步, 也基本上反映了當時的現狀和社會成員的基本需求。但是, 互聯網的發展遠遠超出了人們的理解與接受能力, 導致本身就具有滯后效應的立法從制定出臺的第一天起就力不從心, 或者方枘圓鑿。這就提示我們:互聯網立法, 包括網絡監管立法是一個動態的, 長期的過程, 需要長期的關注和持續地訂立與修改。這也表明網絡監管立法有三個方面路徑:一是在傳統的已有的法律框架內注入互聯網的內容。二是創立全新的互聯網法律規則。三是通過司法解釋將基本法律的現行條款適用于互聯網中行為模式。

  (二) 如果說, 互聯網是全球共發展, 那么, 互聯網立法, 尤其是網絡管理立法在世界范圍內都要是一個新的領域, 也是一個新的課題。沒有一個國家有現成的法律標準可以提供, 也沒有一個國家有成功的法律經驗可以借鑒。在這個意義上, 我國的法制實踐, 既是中國的, 也是世界的;既是創新的, 也是引領世界法制發展的。2

  互聯網立法, 尤其是網絡監管立法一項技術性和專業性極強的立法, 既無范本可以參與, 也難以將法律學科與互聯網專業技術無縫銜接。在這樣的背景下, 立足于互聯網實際經營主體, 大量納入互聯網技術人員參與到立法之中, 更多地在立法中采用互聯網專用術語, 并且有機地與法律既有的規范相結合是網絡監管法制宣傳的必由之路。

  (三) 在網絡監管立法的框架上, 要以“人”為主線, 將網絡所有者、經營者、參與者、相關者分門別類地進行規范。在行為上, 要以“術”為主線, 將網絡從建立到運營, 從經營到參與, 從受益到受損都進行專業化管理和規范, 制定出具有突出的專業特征和特定的專業術語的法律規范。在網絡監管的法制基礎建設中, 應當在法學教育中加大互聯網知識的教育和訓練, 應當找到新興的互聯網與傳統的法律兩者間的契合點。這就需要具有法律知識的人同時具備互聯網的專業知識, 至少是普及性的專業知識。這需要從事法律學科教育和培訓的機構從學生抓起。

  (四) 在網絡監管的司法實踐中, 在更加注重互聯網執法行為的專業性, 更加關注專業行為與法律規范的有機結合, 從而對這些專業行為進行有效的法律調整的基礎上, 立法規范更多的是司法實踐的技術性總結或者說技術性規范。正如最高人民法院院長周強在杭州互聯網法院掛牌時所言:“互聯網法院利用先進的信息技術手段, 打破時空限制, 實現網上立案、在線調解、在線審理, 在提高審判質量效率、節省訴訟成本、減少當事人訴累等方面實現了跨越式發展, 可以更好地維護和實現社會公平正義。”3

  從2017年6月中央審議《關于設立杭州互聯網法院的方案》, 到2017年8月8日最高人民法院印發該方案、2018年7月中央全面深化改革委員會審議通過《關于增設北京互聯網法院、廣州互聯網法院的方案》, 再到2018年9月6日最高法印發《關于互聯網法院審理案件若干問題的規定》, 無一不表現出“網上案件網上審”、“‘互’通法網展現專業、‘聯’結民心突出便捷、‘網’絡治理推動法治”。從杭州互聯網法院的建立和運作方式不難得出結論:任何互聯網和網絡監管的立法都淵源于互聯網本身, 法律不僅不能創設互聯網規則, 甚至在層面都不能自行適用這些網絡法律規則。4

  參考文獻

  [1] 中共中央網絡安全和信息化領導小組辦公室.網絡空間國際合作戰略.
  [2] 國務院新聞辦公室.《中國互聯網狀況》白皮書.
  [3] 孔祥俊.網絡著作權?;し衫砟鈑氬門蟹椒╗M].中國法制出版社, 2015.
  [4]黃志雄.互聯網監管政策與多邊貿易規則法律問題探析[J].當代法學, 2016 (1) .

  注釋

  1 國務院新聞辦公室.《中國互聯網狀況》白皮書. //news.xinhuanet. com/politics/2010-06/08/c_12195221_6. htm, 2018-9-26.
  2 中共中央網絡安全和信息化領導小組辦公室.網絡空間國際合作戰略. //www. cac. gov. cn/2017-03/01/c_1120552617. htm, 2018-10-26.
  3 國家互聯網信息辦公室.國家網絡空間安全戰略. //www.cac. gov. cn/2016-12/27/c_1120195926. htm, 2018-10-15.
  4 中國網絡電視臺.“用好互聯網, 先要管好互聯網”, 2010年06月08日. //news. cntv. cn/china/20100608/101797. shtml, 2018-10-29.
  5 王晨.“關于我國互聯網發展和管理”, 2010年06月08日. //news. cntv. cn/china/20100608/101555. shtml, 2018-10-29.
  6 “盡管采取不同措施對互聯網進行監管是包括西方國家在內的各國普遍做法, 基于各自法律傳統和現實國情等方面的差異, 各國在監管方式和嚴厲程度上也存在著較大的差別.”黃志雄.互聯網監管政策與多邊貿易規則法律問題探析.當代法學, 2016 (1) .
  7 周強.探索互聯網審判新模式.中國法院網, 2017-08-18.
  8 比如, 該院上線的全球首個異步審理模式, 全國首個大數據電子送達平臺上線, 全國首個電子證據平臺上線.在全國使用區塊鏈技術作為電子證據存儲方式等, 都無一不反映出司法科技化的強烈特征, 也不例外地折射出科技對司法的促進與推動, 制約與限定.趙春艷.互聯網法院在探索中發展——科技與審判對接.民主與法制時報, 2018-10-26.

    黎博思.我國網絡監管的意義與立法[J].法制博覽,2019(03):74-76. 轉載請注明來源。原文地址://www.wbtzv.com/html/zhlw/20190603/8175479.html   

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